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[時事討論]
丁望: 按照憲法判案 香港法治消亡
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作者:
felicity2010
時間:
2014-6-26 05:18 AM
標題:
丁望: 按照憲法判案 香港法治消亡
本帖最後由 felicity2010 於 2014-6-26 05:20 AM 編輯
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丁望
:
按照憲法判案
香港法治消亡
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讀《莊子》，很喜歡這一句：「以不平平，其平也不平。」把它移置於當代的社會現實解讀，它給後人的啟示是：貌似公平的東西冒充公平，所謂的公平並不公平。
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官方關於特首
2017
年選舉的安排，把一人一票的貌似公平選舉稱為普選，但候選人的篩選權在一千多個提名委員手中，這樣的所謂普選實非普選。面對起步點的
不公平，學界提出「真普選」的訴求，還有超過
70
萬市民參加「
622
全民投票」；法律界則將有「
627
沉默遊行」，主題是維護司法獨立。
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民間虛擬的投票活動，正是「不平則鳴」的和平抗爭。投票者未必贊同「佔領中環」的口號，但對「一國兩制」有危機感，想盡維護司法獨立、港人自由權之責，卻是許多投票者的認知。從電視台在「實體投票」現場的訪談，可了解到這種意向。
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陳文敏駁斥
詩姐說莫驚
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投票者出奇地多，在大家的預料之外。「不平則鳴」者眾，關乎近期北京對港人的「紅色輿論攻勢」。「
610
白皮書」、「人民日報
619
評論員文章」（題為
《準確把握香港特別行政區憲制基礎》，下稱「
619
評論」），極毛派報紙的批港和一批京官（紅色幹部）的談話，令許多港人有「一國兩制」加快向一國一制轉
軌的焦慮，擔心自由、法治受到傷害，因而挺身而出表達意見。
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「
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評論」對香港法治的干擾，最引起知識界、法律界的關注。它抨擊香港法院「鮮能看到憲法的影子」，並扯上「港獨」；又提出這樣的「政治要求」：「在香港樹立維護憲法、遵守憲法的觀念」。這是干預司法獨立的危險訊號。
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香港大學法律學院院長陳文敏教授公開表示：「文章充滿謬誤，邏輯上說不通
……
，連起步點都錯」；連香港基本法委員會副主任、原人大代表梁愛詩律師也說，不
可「用一兩句話，去叫香港法官點（怎樣）判案」，她勸港人「咪咁驚青」（毋須太驚慌）；律政司則稱，「香港的法院必須依據《基本法》、普通法及成文法處理
香港的案件」。
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上述回應者未解釋謬誤在何處。本文且先歸納「
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評論」的要點，再析其觀點無法接受之處。
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「
619
評論」的要點，第一，是有港人稱《基本法》為「小憲法」，在法庭上「大量地把《基本法》稱為憲法」，它指摘：「反映了對我國憲法效力的排斥，
……
把香港視為獨立或半獨立的政治實體的心態」，並稱「要糾正這種傾向」。
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第二，是法庭解釋《基本法》，可參照普通法適用地區的判例，「鮮能看到我國憲法的影子」，「不可避免地與基本法的立法原意愈行愈遠」。
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第三，是「有人想把香港往獨立或半獨立的政治實體的路上引」，因此必須「講憲法在香港特別行政區的效力，在香港樹立維護憲法、遵守憲法的觀念」。
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它說的憲法，是中共中央主導制訂、人大通過的八二憲法。
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是政治特區
不同民族區
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對於了解《基本法》和香港法治者而言，上述的觀點無法接受。首先，把《基本法》稱為「小憲法」，是香港流行的中性術語，並無政治傾向性，無關「港獨」。《基本法》是依據八二憲法第
31
條由人大制訂，在「一國屋簷」下具有憲政性地位，稱它為「小憲法」沒有什麼不妥。
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指摘「小憲法」的理由，是香港為地方行政區域。在較早前，北京有人也說不能稱《基本法》為「小憲法」，民族自治法就不稱「小憲法」。
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在「一國屋簷」下，香港特區不同於經濟特區，也有別於五個所謂少數民族自治區。香港是實行資本主義制度、不實行社會主義制度的政治特區，制度和政策是依據《基本法》（
11
條，《基本法》條款．下同）。
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少數民族地區不實行「一國兩制」，其實施的自治法（
1984
通過，
2001
修正），不同於香港的《基本法》，有濃厚的「中國特色社會主義」的憲制特點，例
如「民族自治」是中共「運用馬克思列寧主義解決
……
民族問題的基本政策」（序言）；再如「保證憲法和法律在本地的遵守和執行」（
6
條）。不能因為香港同是
地方行政區域，稱基本法為「小憲法」就是「港獨心態」。
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有八二憲法
未在港實施
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「
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評論」引起爭議的第二點，是香港法庭「鮮能看到憲法的影子」。在「一國兩制」下，香港法庭不可能按照八二憲法解釋法律或判案。這是依據《基本法》保持司法獨立的常態，絕非「與基本法的立法原意愈行愈遠」。
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所謂立法原意，關乎兩個方面。一是《基本法》對香港司法體制的規範，二是整部八二憲法是否在港實施。
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《基本法》規定，香港原有法律即普通法、衡平法等和習慣法，予以保留（
8
條）；享有獨立的司法權和終審權，除涉及國防、外交等國家行為無管轄權外，對所有
案件均有審判權（
19
條）；原有的司法體制，予以保留（
81
條）；普通法適用地區的司法判例，可作參考（
84
條）；法院獨立進行審判，不受任何干涉（
85
條）。
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香港法院處理案件，並無必須依據八二憲法的規定；法院參考普通法適用地區的司法判例，是符合《基本法》，而非「與《基本法》立法原意愈行愈遠」。
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「立法原意」是否要在港實施八二憲法？答案在《基本法》附件三。
1997
年以來的
17
年，八二憲法並未在香港實施，是無法迴避和扭曲的事實。
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